Совет директоров ООО назначает генерального директора: как работать с 1 сентября 2024 года
Итак, уже с 01.09.2024 в Законе об ООО (в ред. Федерального закона от 8 августа 2024 г. № 287-ФЗ) вступают в силу поправки в п. 1 ст. 40, которая дополняется абзацем 2; приведем его в качестве цитаты полностью:
«Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен. Указанное положение не применяется к обществам, являющимся кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, специализированными обществами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.»
Решения ОСУ об избрании (назначении) ЕИО
В тех случаях, когда избрание (назначение) единоличного исполнительного органа (ЕИО) отнесено к полномочиям общего собрания участников (ОСУ), в принципе всё понятно. Так же, как и увеличение уставного капитала (п. 3 ст. 17 Закона об ООО), согласие на заключение договора конвертируемого займа (п. 9 ст. 19.1 Закона об ООО), решение об избрании (назначении) ЕИО на ОСУ требует нотариального удостоверения. И это, конечно же, полностью согласуется с подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, который и устанавливает общее правило о том, что принятие ОСУ решения (и состав участников, присутствовавших при его принятии) подтверждается путем нотариального удостоверения. Тут следует отметить, что участники (в том числе иностранные) могут выдать доверенность на представление их интересов на ОСУ и что в таком случае их личное присутствие не требуется.
Решения советов директоров об избрании (назначении) ЕИО
Однако, как известно, полномочие по избранию (назначению) ЕИО может быть передано и на уровень совета директоров ООО (подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). И здесь возникает вопрос: требуется ли в таком случае нотариально удостоверять решения об избрании (назначении) ЕИО, принимаемые советом директоров? Напомним, что превалирующая позиция заключается в том, что член совета директоров выдать доверенность для участия в заседании совета директоров не может ни другому члену совета директоров, ни третьему лицу (что автор этой заметки считает неоднозначным, но что не является предметом обсуждения здесь и сейчас).
С одной стороны, из п. 1 ст. 40 Закона об ООО в редакции, вступающей в силу с 1 сентября, не следует, что поправки распространяются только на принятие решений ОСУ. Тем более, что в первом абзаце этой нормы упоминается, что ЕИО избирается ОСУ или – если это предусмотрено уставом – советом директоров.
С другой стороны, во всех иных нормах: в общей норме ГК РФ (п. 3 ст. 67.1), в специальных нормах Закона об ООО для аналогичных ситуаций увеличения уставного капитала или одобрения заключения договора конвертируемого займа – во всех случаях прямо говорится только о решениях ОСУ, но не СД. При этом справедливости ради отметим, что и увеличение УК, и одобрение заключения договора конвертируемого займа – исключительная компетенция ОСУ, поэтому ничего другого закон и не мог бы предусматривать.
Кроме того, Основы законодательства о нотариате (особенно после правок, вступающих в силу с 1 сентября 2024 г. и внесенных тем же федеральным законом № 287-ФЗ) не оставляют каких-либо сомнений в том, что «нотариальные» заседания СД вполне допустимы. Теперь в норму к тому же еще внесены и положения о дистанционном участии в заседании, при котором нотариус устанавливает личность участника (члена) органа юридического лица путем проверки УКЭП такого лица.
Неутешительный вывод, к которому мы приходим: да, решения об избрании (назначении) ЕИО, принимаемые советом директоров, с 1 сентября 2024 года требуют нотариального удостоверения.
Вероятно, это серьезно затруднит принятие соответствующих решений, особенно в ситуации с иностранными членами советов директоров (конечно же, не обладающими УКЭП, признаваемыми в РФ), как это часто принято в российских компаниях с зарубежным участием.
Более подробную информацию вы можете найти по ссылке.