Новости

1. Регуляторный контекст: единого ответа нет

Начиная с 2022 года режим российских контрсанкций формировался под влиянием сочетания следующих факторов:

• Указы Президента РФ;

• разъяснения Банка России (как мегарегулятора);

• административная практика регистраторов и депозитариев;

• и развивающаяся судебная практика.

В совокупности эти источники образуют сложную систему. Однако во многих случаях они не дают однозначных или предсказуемых ответов.

Судебная практика, хотя и значима, не всегда является надежным инструментом прогнозирования. Во многих судебных решениях приводится множество аргументов, хотя решающим мог оказаться только один из них. Остальные аргументы часто выполняют функцию дополнительного обоснования и фактически могут не определять исход дела.

Как следствие, извлечь жесткие правила из прецедентного права сложно. Каждое сочетание обстоятельств может привести к разным правовым последствиям.

Здесь мы рассмотрим один из множества вопросов, возникающих при анализе российских контрсанкций:

Если компания, зарегистрированная в "недружественной" юрисдикции (например, инкорпорированная на Британских Виргинских островах), принадлежит бенефициару из "дружественной" юрисдикции, будет ли она считаться дружественным лицом? И если нет, будут ли ее российские ценные бумаги зачислены на счет типа "С"?

По сути, наш анализ применим к конвертации АДР (депозитарных расписок) в местные акции, однако он также может быть полезен во многих других случаях, где используются счета типа "С".

2. Почему счет типа "С" имеет структурное значение?

Прежде чем перейти к вопросу о дружественном статусе, важно понять, почему классификация имеет столь большое значение.

Счет типа "С" – это не просто ярлык, который позже можно будет убрать. Это юридически обособленный вид счета.

Это различие часто понимают неправильно.

Изменить счет типа "С" на обычный счет невозможно. Это можно проиллюстрировать на примере из банковской сферы: нельзя просто "конвертировать" тип вклада в обычный счет. Можно лишь закрыть один счет и перевести средства на другой, но сама категория счета не подлежит переквалификации.

По аналогии:

• Счет типа "С" нельзя переоформить в обычный счет.
• Активы могут быть выведены только при наличии конкретных нормативных оснований.
• Банк России исчерпывающе перечислил допустимые основания для перевода.
• Утрата статуса "недружественности" в этом перечне отсутствует.

Это имеет серьезные последствия.

Даже если компания впоследствии докажет, что она не была недружественной – или что ее статус изменился – активы могут остаться структурно заблокированными.

Теоретически можно оспорить первоначальное решение в суде, утверждая, что регистратор или компания неправильно классифицировали инвестора в момент конвертации. Это будет попытка оспорить первоначальное административное решение с обратной силой.

Однако, если в первоначальной оценке не было ошибки, суды вряд ли вмешаются только на том основании, что позже были представлены дополнительные документы или статус инвестора изменился.

По этой причине решение о классификации, принятое в момент конвертации, зачастую является определяющим.

3. Ключевой вопрос: нейтрализует ли дружественное бенефициарное владение недружественную юрисдикцию?

Предположим, что компания из БВО напрямую принадлежит физическому лицу из дружественной юрисдикции.

Теоретически можно утверждать, что компания должна считаться дружественной из-за конечного контроля со стороны дружественного лица.

Однако возникает ряд осложнений.

(i) Множественное гражданство

Даже "дружественное" физическое лицо может иметь двойное или множественное гражданство, включая гражданство недружественной юрисдикции.

Практика российских арбитражных судов показывает, что суды, как правило, не склонны требовать доказательств отсутствия второго гражданства. Это означало бы доказывание отрицательного факта, что обычно невозможно. Если не представлено доказательств обратного, суды в некоторых случаях принимали дружественное гражданство за чистую монету.

Однако, если в процессе появятся доказательства наличия недружественного гражданства, это может существенно повлиять на исход дела.

(ii) Значение "контроля"

Банк России в определенных целях указывал, что понятие контроля может толковаться со ссылкой на Федеральный закон об иностранных инвестициях в стратегические общества (№57-ФЗ).

Хотя этот закон касается иностранных инвестиций в стратегические активы, а не санкционной классификации, его концепция контроля может влиять на интерпретацию.

В то же время на практике иногда выдвигается более широкое толкование контроля.

Существуют позиции, согласно которым, если директора компании являются резидентами или гражданами недружественных юрисдикций, сама компания может рассматриваться как недружественная, даже если конечный бенефициар дружественный.

(iii) Проблема корпоративного директора

В офшорных структурах часто встречается ситуация, когда у компании есть корпоративный директор или управляющая организация (например, поставщик корпоративных услуг в той же юрисдикции). Эта управляющая организация, в свою очередь, имеет своих собственных директоров, которые действуют от имени компании.

Закон об иностранных инвестициях в стратегические общества содержит специальные положения, касающиеся ситуаций косвенного контроля через управляющие организации. Хотя сам закон не касается статуса "дружественности", интерпретационный подход Банка России может позволить применить аналогичную логику.

В результате наличие корпоративного директора в недружественной юрисдикции может рассматриваться как элемент недружественного контроля – даже если экономический бенефициар является дружественным.

4. Интерпретация "только КИК"

Существует также ограничительная рыночная точка зрения, согласно которой компания, инкорпорированная в недружественной юрисдикции, может считаться дружественной, только если она подпадает под определение контролируемой иностранной компании (КИК) по российскому налоговому праву и контролируется исключительно российскими физическими лицами, которые надлежащим образом уведомили налоговые органы РФ.

Согласно этой интерпретации, одного лишь дружественного бенефициарного владения недостаточно.

Эта точка зрения не является общепринятой, но присутствует на рынке.

5. Нет жесткой доктрины – только структурированная оценка рисков

Нормативная база не содержит явного правила, согласно которому бенефициарное владение автоматически отменяет место инкорпорации.

Равно как и не устанавливает четко, что юрисдикция сама по себе является решающим фактором.

Вместо этого исход зависит от:

• структуры владения;
• доказательств управления;
• состава органов управления;
• профиля гражданства;
• раскрытия документов;
• и, в конечном счете, от институционального толкования, применяемого регистратором или компание.

Судебное обжалование все еще возможно, однако оно не предоставляет надежного способа исправления ситуации. Решения российских судов в этой области часто сильно зависят от конкретных фактов и содержат пространные рассуждения, которые не всегда строго необходимы для итогового вывода.

Соответственно, каждая структура должна анализироваться индивидуально до начала процедур конвертации или перевода активов.

6. Практическая значимость для конвертации депозитарных расписок (ДР)

Проблема становится особенно актуальной при конвертации депозитарных расписок в российские акции.

Если акции изначально зачислены на счет типа "С", изменить эту классификацию обратно крайне сложно. Следовательно, стратегическая подготовка пакета документов до подачи заявки имеет важнейшее значение.

Цель состоит не просто в получении акций – а в их получении с максимально благоприятным регуляторным статусом из доступных при данных обстоятельствах. На практике тщательный анализ структуры до подачи документов часто решает, будет ли позиция инвестора гибкой или жестко ограниченной на ближайшее время.

В недавних проектах мы успешно конвертировали АДР и зачислили акции на обычный счет.

Чтобы своевременно узнавать новости о принудительных конверсиях, подписывайтесь на наш новый Телеграм-канал.

Если у вас есть вопросы или нужна юридическая помощь, вы можете воспользоваться нашим Телеграм-ботом.

Обратиться за помощью можно также через форму обратной связи на нашем сайте.